5. Рассмотрение дела мировым судьей.
Добиться положительного решения вопроса у мирового судьи чрезвычайно сложно. Раз за разом мировые судьи закрывают глаза на вопиющие недостатки допущенные сотрудниками ГИБДД при возбуждении административного дела, на существенные нарушения требований нормативно-правовых документов при проведении медицинского освидетельствования. Тем не менее следует ходатайствовать о приглашении в процесс инспектора ГИБДД, возбудившего административное дело, и врача, вынесшего диагноз.
У инспектора нужно в суде выяснять вопрос, почему он оформил документы о направлении на освидетельствование не ДО, а ПОСЛЕ прохождения процедуры. Почему основания для направления на освидетельствования не соответствуют признакам опьянения указанным в медицинском акте. Почему время составления протоколов не соответствует времени Вашего подписания протоколов. Кроме того, т.к. инспектор присутствовал при проведении освидетельствования, бывает полезно услышать его пояснения, КАК эта процедура проходила. Зачастую инспектор сообщает судье, что вся процедура заключалась в том, что водитель подышал в трубку прибора, а клинические исследования не проводились.
У врача уточняются причины по которым при проведении освидетельствования не выполнялись требования нормативно-правовых актов: почему использовался старый мундштук, почему определение содержания алкоголя проводилось один раз, почему не измерялись ни пульс, ни давление, почему не отбиралась на анализ биологическая проба, почему в Акт не занесены сведения о последнем приеме лекарств водителей, как могли перечисленные нарушения повлиять на обоснованность диагноза в случае, например, повышенного давления водителя, болезни сердца, радикулита, сотрясения головного мозга и т.п.
Желательно подать ходатайства об истребовании лицензии на осуществлении медицинской деятельности, документ, подтверждающий прохождения врачом курса специального обучения, доказательства поверки используемого алкотестера, сертификаты соответствия и т.п.
Форма ходатайства может быть следующая (© Брутто )
МИРОВОМУ СУДЬЕ СУДЕБНОГО УЧАСТКА № ___
ЗАЯВИТЕЛЬ:______________
ХОДАТАЙСТВО
о истребовании дополнительных материалов по делу об административном правонарушении
В Вашем производстве находится дело по административному правонарушению ____ (протокол об административном правонарушении 60 МН 628618 от 09.04.2005).
В материалах дела имеется акт от 09.04.2005 № 554 учетной формы 307/у "Акт медицинского освидетельствования на состояние опьянения лица, которое управляет транспортным средством", составленный в отношении заявителя в ОГУЗ "СОКБ", находящемся по адресу: Сибирский тракт, 8-й км.
В соответствие с ч. 6. ст. 27.12 Кодекса Российской Федерации об Административных правонарушениях от 30.12.2001 № 195-ФЗ (далее - КоАП РФ), п. 6 Правил медицинского освидетельствования на состояние опьянения лица, которое управляет транспортным средством, и оформления его результатов, утвержденных Постановлением правительства Российской Федерации от 26.12.2002 № 930 "Об утверждении Правил медицинского освидетельствования на состояние опьянения лица, которое управляет транспортным средством, и оформления его результатов", п. 4 Приложения № 3 к Приказу Минздрава РФ от 14.07.2003 "О медицинском освидетельствовании на состояние опьянения", п.п. 2.2, 2.3. Приказа Минздрава РСФСР от 19.12.1988 № 330 "О мерах по дальнейшему усовершенствованию медицинского освидетельствования для установления факта употребления алкоголя и состояния опьянения" медицинское освидетельствование на состояние опьянения лица, которое управляет транспортным средством проводится, врачом прошедшим соответствующую специальную подготовку на базе наркологических учреждений органов управления здравоохранением субъектов Российской Федерации.
Для установления полномочий должностного лица, проводившего медицинское освидетельствование заявителя на состояние опьянения, руководствуясь ст. 25.1. КоАП РФ
ПРОШУ:
истребовать в ОГУЗ "СОКБ", по адресу: Сибирский тракт, 8-й км доказательства проведения медицинского освидетельствования уполномоченным лицом
Дата
Подпись
Согласно ст.24.4. КоАП РФ, ходатайства подлежат немедленному рассмотрению. По результатам рассмотрения судья должен вынести определение в письменной форме. В удовлетворении ходатайств будет скорей всего отказано, но подавать их нужно.
С учетом повторно пройденного освидетельствования следует пытаться убедить судью, что вследствие многочисленных процессуальных нарушений, допущенных при проведении освидетельствования диагноз необоснован. Кроме того, следует упомянуть и о естественном содержании алкоголя в крови, о чем я указывал несколько ранее, и о требованиях международной Конвенции о дорожном движении, которая допускает содержание алкоголя до 400 мкг на 1 л выдыхаемого воздуха.
И тем не менее надежда на то, что мировой судья вынесет решение в пользу водителя, очень мала.
6. Обжалование постановления, вынесенного мировым судьей.
Если вы не согласны с постановлением, вынесенным мировым судьей, его следует обжаловать. Срок обжалования - 10 дней с момента получения копии постановления. Весь период обжалования постановление не вступит в законную силу, а значит водитель имеет право ездить по временному разрешению (имеющему срок действия "До вступления постановления в законную силу"). В жалобе на постановление следует изложить все те аргументы, которые Вы приводили мировому судье и, которые указаны чуть выше (или те доводы, которые Вы будете приводить федеральному судье и которые изложены чуть ниже). Жалоба адресуется в районный (городской) суд, а подается мировому судье, вынесшему постановление, который вместе с материалами дела отправит её по нужному адресу.
Текст жалобы может быть, например, следующий (© Брутто ).
В Ленинский суд г.Екатеринбурга
от
гражданина________________
проживающего______________
ЖАЛОБА
на постановление по делу об административном правонарушении.
Тогда-то тем-то было вынесено постановление о привлечении меня к административной ответственности в виде лишении права управления транспортным средством на 1,5 года на основании ст.12.8-1 КоАП РФ за якобы управление автомобилем в нетрезвом состоянии. Считаю наложенное на меня взыскание неправомерным и необоснованным, так как никакого правонарушения, предусмотренного указанной статьей КоАП РФ, я не совершал, и оснований привлекать меня к административной ответственности не было."
Дальше надо отписать как происходило дело.
Данное постановление является незаконным и необоснованным в связи со следующим.
Теперь следует указать аргументы подтверждающие необоснованность и (или) незаконность постановления. Например:
1. В соответствии с п. 4 Правил, п.1 Инструкции медосвидетельствование на состояние опьянения лица, которое управляет транспортным средством проводится в организациях здравоохранения, имеющих лицензию на осуществление медицинской деятельности с указанием соответствующих работ и услуг.
Доказательств наличия необходимой лицензии у ОГУЗ "СОПБ" в деле не имеется.
2. В соответствии с п. 6 Правил, п. 4 Инструкции освидетельствование проводится врачом, прошедшим соответствующую специальную подготовку.
Доказательств проведения медосвидетельствования уполномоченным лицом в деле не имеется.
3. В соответствии с п. 6 Инструкции при освидетельствовании используются технические средства индикации и измерения, зарегистрированные и разрешенные Министерством здравоохранения Российской Федерации для использования в медицинских целях и рекомендованные для проведения медицинского освидетельствования на состояние опьянения. Перечень разрешенных приборов содержится в соответствующем письме Госстандарта и Минздрава РФ от 02.02.2004 № 10-04/6. В акте медосвидетельствования указан прибор АКПЭ-01 не разрешенный к применению.
Доказательств применения разрешенного прибора АКПЭ-01 (анализатор количества паров этанола) в деле не имеется.
4. В соответствии с п. 7 Инструкции для количественного определения алкоголя в выдыхаемом воздухе используются технические средства, поверенные Государственным комитетом Российской Федерации по стандартизации и метрологии, тип которых внесен в Государственный реестр средств измерения и поверка которых в процессе эксплуатации осуществляется с периодичностью, установленной Государственным комитетом Российской Федерации по стандартизации и метрологии при утверждении данного типа средств измерений.
Доказательств поверки, проверки прибора АКПЭ-01 в деле не имеется.
5. В соответствии с п. 8 Инструкции по результатам освидетельствования составляется в 2 экземплярах акт медицинского освидетельствования. В соответствие с п. 9 Инструкции все пункты акта заполняются без каких-либо сокращений и подчеркивания
В нарушение положений Инструкции должностное лицо, проводившее медосвидетельствование не зафиксировала в п. 12.1.1 акта наименование прибора (метода) с помощью которого проводилось исследование, заводской номер прибора, дата последней поверки (проверки), результат исследования.
В п. 12.1.2. не зафиксировано проведение исследования вторым прибором (методом), наименование прибора, заводской номер прибора, дата поверки и результат исследования
В п. 12.2. не зафиксировано проведение повторного исследования одним из предусмотренных методов, предусмотренных п. 12.1.1., 12.1.2
В нарушение ч. 1 п. 11 Инструкции предписывающей считать основой заключения о состоянии освидетельствуемого данные комплексного медицинского освидетельствования с учетом результатов лабораторных исследований в п. 13 Акта не зафиксированы результаты лабораторного исследования биологических сред: время отбора пробы, наименование среды, название лаборатории, проводившей исследования, методы исследования, результаты исследования, № заключения о результатах исследования.
В соответствие с п. 10. Инструкции в случае отказа освидетельствуемого от освидетельствования (либо от того или иного вида исследования в рамках освидетельствования) врачом проводящим освидетельствование, в журнале регистрации делается запись "от освидетельствования отказался". Если проведение освидетельствования в полном объеме не представляется возможным из-за тяжести состояния освидетельствуемого, в акте указываются причины, по которым не было выполнено то или иное исследование.
Доказательств отказа водителя от прохождения освидетельствования, записей о невозможности произвести тот или иной вид исследования, регистрации медосвидетельствования в журнале медосвидетельствований в деле не имеется, что позволяет полагать о нарушении должностным лицом, проводящим освидетельствование, установленной процедуры и невозможности использовать акт в качестве доказательства по делу об административном правонарушении, как полученный с нарушением закона.
6. В соответствии с ч.2 ст.25.7 при обеспечении производства по делу - отстранении от управления транспортным средством и направлении водителя на медосвидетельствование обязательно присутствие понятых.
В протоколах об отстранении от управления транспортным средством и направления водителя на медосвидетельствование подписи понятых отсутствуют.
7. Факт события административного правонарушения водитель не признает, предоставил Акт повторного медицинского освидетельствования (результаты проведения химико-токсилогического анализа крови), который свидетельствует, что в такое-то время был абсолютно трезв, содержание алкоголя в крови равно нулю.
На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.30.1, 30.2, 30.3 КоАП РФ
прошу:
постановление номер такой-то вынесенное мировым судьей таким-то о наложении на меня административного взыскания в виде лишения права управления транспортным средством на 1,5 года отменить, дело направить на новое рассмотрение мировому судье такому-то
Дата
Подпись"
Можно к жалобе приложить копии протоколов и постановления, а можно и не прикладывать, т.к. все эти документы имеются в материалах дела.
На суде попробуйте показать, что мировой судья необосновано отказал в удовлетворении Ваших ходатайств, что не позволило выяснить существенные для дела обстоятельства, всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело. Поэтому постановление надо отменить, а само дело направить на повторное рассмотрение тому же судье.
А дальше остается только надеяться, что на федерального судью Ваши аргументы возымеют большее влияние, чем на мирового. К сожалению, иные федеральные судьи, особенно специализирующиеся на рассмотрениях уголовных дел, не особенно ориентируются в хитросплетениях административного права. Например, один из судей во время процесса обжалования постоянно требовал от водителя доказательств того, что он был трезвый. В то время как необходимо доказывать необоснованность и (или) незаконность вынесенного постановления.
Решение, вынесенное федеральным судьей, вступает в силу немедленно. Поэтому, ежели в удовлетворении жалобы будет отказано, то срок лишения права управления транспортным средством исчисляется с даты вынесения лишения. Однако, данный факт будет сообщен в ГИБДД ни сиюминутно и водителя есть день-два, чтобы поставить свой автомобиль на долговременную стоянку и перейти в разряд пешеходов.
В соответствии с частью 2 статьи 32.7 КоАП РФ "В случае уклонения лица, лишенного специального права, от сдачи соответствующего удостоверения (специального разрешения) или иных документов срок лишения специального права прерывается. Течение срока лишения специального права начинается со дня сдачи лицом либо изъятия у него соответствующего удостоверения (специального разрешения) или иных документов." Поэтому, когда водитель по истечении срока лишения придет за своим ВУ, он может столкнуться с шантажом со стороны ГИБДД, которая вначале потребует возврата временного разрешения, а затем будет убеждать водителя, что именно с этого момента заново начинает течь срок лишения. На самом деле, водительское удостоверение, которое было выдано водителю, действительно до момента вступления постановления в законную силу, т.е. до оглашения своего вердикта федеральным судьей. После данного факта, временное разрешение превращается в простую бумажку, права управления транспортным средством не дает, поэтому не попадает под действие ч.2 ст.323.7 КоАП РФ и сдаче в ГИБДД не подлежит. Однако, если водитель не готов отстаивать свою правоту, то, возможно, будет проще заехать в ГИБДД и сдать временное разрешение.
Решение федерального судьи можно также обжаловать. Но уже в надзорном порядке. В этом случае жалобу следует адресовать председателю областного суда, а в тексте очень подробно изложить существо дела и доказательства необоснованности и незаконности постановления и решения федерального судьи.
P.S. Автор благодарит за помощь в подготовке материала коллег с интернет конференции
|